JOSÉ-JAVIER CUEVAS CASTAÑO
Notario jubilado. Abogado

Dudas sobre utilización del correo.

La comparación de la reglamentación notarial española con la notarial europea sobre las notificaciones y requerimientos por correo certificado, ha puesto de manifiesto ciertas diferencias en la forma y efectos que generan en los notarios y demás operadores jurídicos, dudas e inquietudes cuando el destinatario esté domiciliado en el extranjero, que generan inseguridad.

REGLAMENTACIÓN EUROPEA
Por lo que hace a la Unión Europea esta materia está regulada en el Reglamento 1393/2007, de 13 de noviembre de 2007, que entró en vigor el 13 de noviembre de 2008  y sustituyó al Reglamento 1348/2000 el cual, a su vez, vino a sustituir al Convenio de La Haya de 15 de noviembre de 1965.
El nuevo texto ha concretado su ámbito objetivo de aplicación, dejando claro que no se aplica en asuntos fiscales, aduaneros o administrativos, ni respecto a  responsabilidad de los Estado por acciones u omisiones en el ejercicio de su autoridad.
Se ha puesto especial énfasis en el problema de la lengua en la que puede efectuarse la notificación o el traslado (art. 8) y se ha creado un formulario, que figura en el Anexo II, mediante el cual el organismo receptor informa al destinatario de que puede negarse a aceptar el documento o devolverlo en el plazo de una semana si no está redactado o no va acompañado de una traducción a lengua que conozca, a la oficial del Estado requerido o a otra que sea oficial en el lugar  donde deba efectuarse la notificación.
Mas importante es la reforma introducida en el art. 14, referente a la notificación o traslado por correo. A este respecto hay que resaltar que cada Estado tendrá la facultad de efectuar la notificación o traslado de documentos directamente por correo a las personas que residan en otro Estado miembro. Esta facultad ya estaba  admitida por el Reglamento CE 1348/2000, pero ahora  deberá ser, y aquí radica la novedad, mediante carta certificada con acuse de recibo o equivalente. Esta posibilidad y su encuadramiento dentro del sistema jurídico español requiere análisis desde diversas perspectivas:

"Habrá que reflexionar sobre el carácter público o privado de los canales de comunicación"

La gestión internacional de notificaciones y requerimientos amparada en el Reglamento comunitario, presupone la designación por parte de cada Estado miembro del organismo interno competente para la transmisión y para la recepción del documento extranjero (en España los Secretarios de los Juzgados Decanos). Para conocer la identidad de los organismos transmisores y receptores que indica el artículo 2 es necesario consultar el Atlas Judicial Europeo.
A partir de aquí está prevista la transmisión directa del documento de que se trate, junto con una solicitud de entrega en un complicado formulario redactado en el idioma que el país de destino tenga designado, operación a la que sigue la entrega efectiva al destinatario final y la constancia documental de cuando, como y donde se ha realizado.

"Existe aparente contraposición entre nuestra normativa notarial y el Reglamento Comunitario"

Está también prevista la transmisión del documento por vía diplomática y nada obstaría para que –al margen del Reglamento Comunitario y en el marco de futuros acuerdos, convenios o directrices de la Unión Internacional del Notariado- se pudiera prescindir de estas vías y acudir directamente  a la colaboración internotarial institucionalizada, y entre tanto al  previo contacto o acuerdo privado y directo con notario extranjero, para obtener la certeza de que ni se rompe la “cadena de custodia” del documento, ni se frustra la pretensión del requirente  de garantizarse la integridad e identidad del mismo y la fehaciencia de su entrega a  la persona adecuada y en el lugar,  forma y momento requeridos, sin que nada impida, incluso, prever la posibilidades de contestar o manifestar lo pertinente en un plazo predeterminado y comunicado al destinatario.
Es evidente que estos han de ser los caminos por los que en el futuro irán fluyendo las notificaciones y requerimientos internacionales e, incluso, que  toda esta problemática quedará zanjada en no mucho tiempo por el reconocimiento explícito urbi et orbe de la fehaciencia de cualquier notificación o requerimiento efectuada telemáticamente por notario y bajo su firma electrónica directamente al destinatario , posibilidad ya admitida por el artículo 162 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, y adoptada tanto en el “Sistema de Notificaciones Telemáticas Seguras” desarrollado por el Ministerio de Administraciones Públicas como en el “Servicio de Notificaciones Electrónicas 060.es” utilizado por la Agencia Tributaria  y otras administraciones, pero cuya aplicabilidad  actual en el ámbito notarial, que tendría de momento carácter meramente “praeter legem”,  podría ampararse, respecto a actos de mera comunicación, en el artículo 200, párrafo 4º del Reglamento Notarial, sin esperar siquiera a un desarrollo especifico por parte de la Agencia Notarial de Certificación o centro del ilusionante “Proyecto Eufides”, siempre que así se haya previsto, mediante la designación fehaciente por el destinatario de su sede o domicilio electrónico,  haciéndolo constar así cautelarmente en documento público independiente o en la póliza, escritura o acta de la que derive o traiga  causa el previsible acto posterior de comunicación, según es ya habitual en la contratación mercantil o empresarial.

"El Centro Directivo siempre se ha decantado por el 'exhorto notarial'"

Lo que parece claro, pese a las desalentadoras conclusiones a que ello conduce, es que hoy por hoy esta materia tiene su regulación en el citado Reglamento CE, según nos recuerda la Dirección General de los Registros y del Notariado en su Resolución de 27 de febrero de 2012 donde, después de referirse a las “actas de remisión de documento por correo (artículo 201 del Reglamento Notarial) se refiere a las actas de notificación y requerimiento propiamente dichas (artículo 202 a 206), diciéndonos con respecto a la manera de diligenciar estas últimas  que  cuando deban “despacharse en país extranjero,  podrá utilizarse el exhorto notarial, el exhorto consular, si el país de destino lo autoriza a las autoridades consulares españolas, en la forma prevista en los tratados internacionales, y tratándose de países de la Unión Europea, mediante el procedimiento previsto en el Reglamento número 1393/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 13 de noviembre de 2007, relativo a la notificación y al traslado en los Estados miembros de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y mercantil, admitido por todos los países de la Unión Europea, incluida Dinamarca, que en su artículo 16 establece que «los documentos extrajudiciales podrán transmitirse a efectos de notificación o traslado en otro Estado miembro de acuerdo con las disposiciones del presente Reglamento». En relación con este último procedimiento de notificación previsto en el Reglamento número 1348/2000, el Tribunal de Justicia (Sala Tercera), en su Sentencia de 25 de junio de 2009, tuvo ocasión de pronunciarse respecto a la cuestión prejudicial planteada por el Juzgado de Primera Instancia e Instrucción número 5 de San Javier, sobre si entraba dentro del ámbito de aplicación del Reglamento 1348/2000 (hoy 1393/2007) el traslado de documentos extrajudiciales, en el caso planteado un acta notarial de resolución unilateral de compraventa, con destino Reino Unido, y estimó que el documento controvertido otorgado ante notario constituía, como tal, un documento extrajudicial en el sentido del Reglamento relativo a la notificación y al traslado”
A nuestro modo de ver la Dirección General, con esa remisión al Reglamento CE 1393/2007,que admite la utilización del correo, no tiene en cuenta la diferenciación que ella misma reconoce entre las actas del artículo 201 (en las que cabe usar correo ordinario, telefax, procedimiento telemático o cualquier otro medio idóneo) y las actas del artículo 202 (en las que sólo excepcional y subsidiariamente cabe practicar la notificación o requerimiento en forma no presencial, por cualquiera de las vías previstas en el párrafo sexto del mismo artículo). Esta posición de la Dirección General sólo sería congruente si aceptásemos que la expresión “siempre que no pueda hacer entrega de la cédula” comprendiese el supuesto de residencia del destinatario fuera del ámbito de la competencia territorial del notario, pero no es esto lo que el Centro Directivo tiene declarado en sus resoluciones sino que, para tales casos, siempre se ha decantado por el llamado “exhorto notarial”, como camino para traspasar las fronteras de la competencia territorial del notario.

"El legislador español ha optado por mantener el carácter presencial y personal de las actas de notificación y/o requerimiento"

El problema se situaría, entonces, en el terreno de la jerarquía normativa y en este punto es evidente que el Reglamento Notarial no tendría nada que hacer frente a un Reglamento Comunitario, lo que produciría la paradoja de que fuese viable en el ámbito internacional de la Unión Europea un sistema de notificación y/o requerimiento inadmisible para el consumo interno. Sin embargo esta situación no se produce, puesto que la posibilidad de notificación o traslado mediante correo no es imperativa sino facultativa para los Estados miembro (artículo 14 del Reglamento Comunitario) y en ejercicio de tal facultad el legislador español ha optado por mantener el carácter presencial o personal de las actas de notificación y/o requerimiento, sin acoger excepción alguna para los supuestos en que hubieran de diligenciarse en país extranjero.
No me resisto a concluir estas notas sin hacer referencia a sistemas  extranotariales de comunicación pretendidamente fehaciente que se van abriendo paso en la práctica negocial y, por aquello de que la mala moneda desplaza a la buena, están teniendo cada vez mejor acogida, con evidente lesión para la función notarial. Quien no sepa de qu estamos hablando, que coja su ordenador, escriba la palabra “logalty” y procure no deprimirse demasiado, ni exaltarse al averiguar que ANCERT participó en el alumbramiento del invento.